札幌高等裁判所函館支部 昭和３２年（ネ）３３号 判決 1960年2月16日
控訴人 原告 佐藤源次郎 外一〇名
訴訟代理人 桐田喜久造
被控訴人 被告 佐藤源作
主文
本件控訴を棄却する。
控訴費用は控訴人等の負担とする。
事実
第一審原告佐藤浅蔵の訴訟代理人であつた弁護士白木豊寿は、第一審原告訴訟代理人として「原判決を取消す、被控訴人は控訴人に対し別紙第一目録記載の土地につき函館司法事務局臼尻出張所大正十四年六月十八日受付第三七〇号の、別紙第二目録記載の土地につき同出張所昭和十年三月二十七日受付第一三九号の、別紙第三目録記載の土地につき同出張所同日受付第一四〇号の各売買を原因とする所有権取得登記の抹消登記手続をせよ、訴訟費用は第一、二審共被控訴人の負担とする」との旨の判決を求める旨を記載した控訴状を提出し、その後右訴訟代理人たることを辞任したが、第一審原告佐藤浅蔵の訴訟承継人たる控訴人佐藤源五郎及び同佐藤源正は本件口頭弁論期日に右控訴状に基き控訴の趣旨を陳述し、その他の訴訟承継人たる控訴人等は当審第一回口頭弁論期日に出頭しないが、当裁判所は同人等において右控訴状を陳述したものとみなした。これに対して被控訴代理人は控訴棄却の判決を求めた。
当事者双方の事実上の主張並に証拠の提出、援用、認否は、被控訴代理人において、第一審原告佐藤浅蔵は昭和二十六年二月八日死亡し、長男亡佐藤源蔵の代襲相続人佐藤源次郎、同阪辺百合、二男亡関本源吾の代襲相続人関本源一、同関本トシ子、同関本トミ、三男佐藤源作、四男佐藤源三郎、五男佐藤源四郎、七男佐藤源五郎、八男佐藤源正、長女亡佐藤アサの代襲相続人西村キミヱ、同渋谷アイ、同水野弥生、同西山敬子、同西山春勝、同加藤礼子、同西山鉄利、三女加藤サダ、以上十八名において右佐藤浅蔵の相続をしたので、右十八名に訴訟手続を受継せしめられたい旨申立て、控訴人佐藤源次郎、同佐藤源四郎、同佐藤源五郎、同佐藤源正及び同加藤サダ等代理人において当審証人須賀ツキの証言を援用したほか、原判決事実摘示と同一であるから、ここにこれを引用する。
なお右十八名のうち阪辺百合は昭和三十三年十一月十九日控訴の取下書を提出し、更にその後昭和三十四年四月十三日被控訴代理人の同意の下に訴の取下書を提出し、又佐藤源三郎、西村キミヱ、西山春勝、加藤礼子、及び西山鉄利親権者西山元治郎は、昭和三十四年三月十七日から同年四月十三日までの間に被控訴代理人の同意の下に訴の取下書を提出した。
理由
まず本件の訴訟関係について職権をもつて案ずるに、被控訴人提出の訴訟受継の申立と題する書面添付の各戸籍謄本又は抄本もしくは除籍謄本及び佐藤源作の証明書によると、第一審原告佐藤浅蔵は、昭和二十六年二月八日（原審口頭弁論の終結前）死亡し、被控訴人主張の十八名が、その相続人として佐藤浅蔵の財産に属した権利義務を承継したことが明らかである。而して右十八名中、第一審被告佐藤源作は、もともと被控訴人として本件訴訟の当事者であるからたとい後記の如く訴訟手続受継後の相続人等による本件の抹消登記請求の訴訟がいわゆる必要的共同訴訟となっても、更に第一審原告の控訴人としてなすべき訴訟手続を受継するいわれのないことはもとより当然である。従つて本件は被控訴人佐藤源作を除く十七名の相続人等において第一審原告佐藤浅蔵の控訴人としてなすべき訴訟手続を受継したものと解すべきところ、本件は第一審原告佐藤浅蔵において別紙各目録記載の土地の所有権を主張し被控訴人佐藤源作に対し右土地に対する所有権移転登記の抹消登記手続をすることを求めていたものであることは第一審原告の原審における主張自体によつて明かであるから、佐藤浅蔵の共同相続人たる承継人等よりする右訴は右各土地の共有権を主張し共有権に基き右登記抹消を求める訴となるものと解すべく、かかる訴を提起し訴訟を追行することは民法第二百五十二条の保存行為に該るものと認むべきであるから共有者全員が当事者となることを要せず一部の者より訴えることを妨げないが、訴訟の目的が右共有者全員について合一に確定することを要する、いわゆる類似の必要的共同訴訟となるものと解するのが相当である。しからば、右受継後、阪辺百合のなした控訴の取下はその効力を生じないが、同人ほか五名のなした訴の取下は有効であつて、同人等は本件の訴訟関係より離脱したものと認める。よつて当審の口頭弁論終結当時における第一審原告の控訴人としての訴訟手続の受継者は、前記の相続人十八名より被控訴人及び訴の取下をなした阪辺百合ほか五名を除く佐藤源次郎ほか十名であるということができる。なお右十一名において受継した本件訴訟は前述のとおり同人等が共有者全員のためにする保存行為として追行するものであるから、本件の判決の効力が訴を取下げた前記六名に及ぶことも亦当然である。
そこで、右訴訟承継人たる控訴人等の控訴の趣旨は、控訴状の記載並に右訴訟承継の原因事実に徴して、結局「原判決を取消す、被控訴人は控訴人等に対し別紙第一目録記載の土地につき函館司法事務局臼尻出張所大正十四年六月十八日受付第三七〇号の、別紙第二目録記載の土地につき同出張所昭和十年三月二十七日受付第一三九号の、別紙第三目録記載の土地につき同出張所同日受付第一四〇号の各売買を原因とする所有権取得登記の抹消登記手続をせよ、訴訟費用は第一、二審共被控訴人の負担とする」との判決を求める趣旨に帰着するものと認められる。
よつて右控訴人等の請求について判断する。
別紙第一目録記載の土地につき函館司法事務局臼尻出張所大正十四年六月十八日受付第三七〇号をもつて佐藤宇佐吉より、別紙第二目録記載の土地につき同出張所昭和十年三月二十七日受付第一三九号をもつて佐藤浅蔵より、別紙第三目録記載の土地につき同出張所同日受付第一四〇号をもつて同人より、いずれも被控訴人に対し売買を原因とする所有権移転の登記がなされたことは当事者間に争いがない。そして成立に争いない乙第三号証の四及び同第十三乃至第十九号証、原審証人藤本種八の証言（第三回）によつて成立の認められる乙第三号証の一乃至三、原審証人藤本種八（第一乃至第三回）同佐藤栄作（第二回）、同渡部キノ（第一、二回）、同山内栄太郎同杉林金蔵、同加賀谷多吉良、同小板恵吉、同尾敷藤吉、同坂本菊雄、同佐藤カツ（第一乃至第三回）及び同酒井辰次郎の各証言並に原審における被控訴本人の尋問の結果（第一、二回）を綜合すると次の事実が認められる。すなわち、被控訴人は大正九年頃から露領浦塩に行つて働き相当の金銭を貯めたが、たまたま大正十一年頃兄源蔵が他人の金銭約三千二百円を使い込み、その父浅蔵（第一審原告）及び祖父宇佐吉等はその弁償に苦慮したところから大正十二年二月中被控訴人に対し弁償方を依頼し、被控訴人より預金合計千八百五十円の提供を受け、同人等において同年末までに被控訴人に対しその返済をしなかつたときは、代物弁済として浅蔵において、大正三年三月十一日宇佐吉の隠居により相続した当時宇佐吉の所有名義であつた別紙第一乃至第三目録記載の土地を譲渡することを約したが、遂に右期限までに右金員の返済がなされなかつたため、約旨により右土地は被控訴人の所有となり、その後別紙第一目録記載の土地については大正十四年六月十八日浅蔵が宇佐吉を代理して被控訴人と共に登記所に赴き所有権移転の登記手続を済ませ、別紙第二及び第三目録記載の土地については被控訴人は将来場合によつては他の親族に譲渡してもよいとの考えから同時に登記を受けることをしなかつたが、その後被控訴人が刑事事件を惹き起し刑務所に服役したために延び延びとなり、出所後の昭和十年三月二十七日浅蔵と共に登記所に出頭し宇佐吉より浅蔵に対する家督相続による所有権移転登記及び浅蔵より被控訴人に対する所有権移転登記を受けたものであることを認めることができる。右認定に反し、右の被控訴人に対する各所有権移転登記はいずれも被控訴人が宇佐吉或いは浅蔵の印鑑を盗用し無断でなしたものであつて右各土地は被控訴人に移転していないとの控訴人等の主張に相応するが如き原審証人佐藤源四郎、同佐藤ハツ（第一、二回）及び同加藤サダの各証言並に原審における第一審原告佐藤浅蔵本人の供述はいずれも措信できず、その他に右認定を覆えすに足るべき何ら適切の資料も存しない。しからば別紙各目録記載の土地はいずれも代物弁済により被控訴人の所有となつたものであり、且つ被控訴人に対する所有権移転登記はいずれも売買を原因とするものであり、殊に別紙第一目録記載の土地については浅蔵の前主宇佐吉より直接登記されたものである点において、真実の権利移動の経過とは一致しないけれども、その点で何ら効力を妨げられず有効であることも亦もとより当然である。
よつて右各登記の抹消を求める控訴人等の請求は失当たること明かであるから、控訴人等の本件控訴は民事訴訟法第三百八十四条により棄却すべきものとし、控訴費用の負担について同法第九十五条第八十九条、第九十三条第一項本文を適用して、主文のとおり判決する。
（裁判長裁判官 羽生田利朝 裁判官 今村三郎 裁判官 田中良二）
（別紙目録は省略する。）